10-关联交易讲解-第4节
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同受某一企业控制的两个或多个企业之间视为关联方，那么同受国家控制的各个企业之间是否存在关联方关系，也是在制定准则时多次讨论的问题。有的认为，同受国家控制的企业由于受相同来源的控制而将春视为关联方是不妥当的。也有的认为，既然同受某一企业控制的企业之间视为关联方，同受国家控制的企业之间也应当视为关联方。对于这个问题，我们认为：第一，在我国，国有企业占主导地位，国有企业之间的交易数量往往占重要部分，如果将同受国家控制的企业之间视为关联方，在不存在其他关联方关系时，则所有的国有企业由于其拥有共同的所有者而都成为关联方，从而扩大了关联方的范围。第二，在本准则中既然不需要披露国家控制的企业与国家之间的关系，则表明国家与企业之间不作为关联方，从而同受国家控制的企业也不应当作为关联方。第三，在实际工作中，国家控制的企业中的关键管理人员，如同时兼任国家控制的其他企业的关键管理人员，或者存在与关键管理人员关系密切的家庭成员时，由于企业之间受相同人员个人或关系密切的家庭成员的控制，这一关键管理人员工与其关系密切的家庭成员可以操纵两个或多个企业，在这种情况下，企业通过个人而与另一企业构成的关系，应当视为存在关联方关系。因此，本准则规定，同受国家控制的企业间不应仅仅因为彼此同受国家控制而成为关联方，而应视实际情况而定。例如，某纺织局下属的两个企业A和B均为纺织局投资建立的，在这种情况下，如果A和B之间不存在相同的关键管理人员或与其关系密切的家庭成员，则A和B，以及纺织局和A企业、纺织局和B企业均不构成关联方关系。如果A企业的董事长的儿子是B企业的董事长，则A和B构成关联方关系。
总之，对于同受控制的各个企业之间，既不能一概否认存在关联方关系，也不能笼统地说存在关联方关系，要根据具体情况来确定。即，如果企业之间（不包括部门）存在控制与被控制，或存在相同的关键管理人员、或存在与关键管理人员关系密切的家庭成员直接控制的其他企业是，彼此应视为关联方；同受国家控制的各个企业之间，如果存在相同的关系管理人员，或存在与关键管理人员关系密切的家庭成员直接控制时，彼此应视为关联方。
3、与企业仅发生日常往来的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构，以及仅仅由于与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者、供应商或代理商，本准则不将其视为关联方。企业在日常经营活动中，往往与资金提供者，公用事业部门，与企业发生大量交易的供应商、代理商、购买者等往来比较密切，特别是国有企业与政府部门和机构也有较多的联系，政府部门和机构还有可能参与企业的财务和经营决策，或者对企业有某些限制，如果他们之间不存在控制和被控制、共同控制和被共同控制、施加重大影响和被施加重大影响，通常情况下不构成关联方关系。
八、为什么要将主要投资者个人和关键管理人员作为关联方
主要投资者个人，指直接或间接地控制一个企业10％或以上表决权资本的个人投资者。本准则定义中的〃直接或间接〃包括直接、间接、直接和间接。主要投资者个人包括自然人和法定代表人。在我国，按照《股票发行与交易管理暂行条例》第四十六条规定：〃任何个人不得持有一个上市公司5％0以上的发行在我的普通股；超过的部分，由公司在征得证监会同意后，按照原买入价格和市场价格中较低的一种价格收购。但是，因公司发行在外的普通股总量减少，致使个人持有该公司5％0以上发行在外的普通股的，超过的部分在合理期限内不予收购。〃〃外国和香港、澳门、台湾地区的个人持有的公司发行的人民币特种股票和在境外发行的股票，不受前款规定的5％0的限制〃（注：我国《证券法》已有新规定）。按照这一规定，除外国和中国香港、中国澳门、中国台湾的个人所持有的人民币特种股票和在境外发行的股票外，投资者个人一般不得持有一个上市公司5％0以上发行在外的普通股。而本准则将主要投资者个人定为持有一个企业10％或以上表决权资本的个人投资者，主要考虑到，在我国由国家控股的上市公司占多数，个人投资者持有一家上市公司发行在外的普通股一般不超过5％，在国家控股的情况下，个人投资者持有一家上市公司10％以下表决权资本时，不会对一家上市公司产生多大影响。本准则规定的10％比例，就目前而言，仅对外国和中国香港、中国澳门、中国台湾的个人持有公司发行的人民币特种股票和在境外发行的股票的投资者具有实际意义。
关键管理人员，指有权力并负责进行计划、指挥和控制企业活动的人员。通常情况下，企业的关键管理人员负责管理企业的日常经营活动，并且负责制定经营计划、战略目标、指挥调度生产经营活动等，他们在企业中起着于关重要的作用。但本准则中的关键管理人员与其他法规中的高级管理人员的范围不完全相同，如国务院《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》中规定的高级管理人员指董事、监事、经理、财务负责人、董事会秘书和公司章程规定的其他高级管理人员。本准则中的关键管理人员包括董事长、董事、总经理、总会计师、财务总监、主管各项事务的副总经理，以及行使类似政策职能的人员，这些人员对企业的财务和经营政策起着决定性的作用。可见，本准则中的关键管理人员不包括董事会秘书和监事。按照《公司法》的规定，有限责任公司和股份有限公司设立监事会，〃其成员不得少于三人。监事会应在其组成人员中推选一名召集人〃。〃有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一至二名监事〃。监事会或者监事除可以列席董事会会议外，其行使的职权包括：〃（1）检查公司财务；（2）对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；（3）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；（4）提议召开临时股东会；（5）公司章程规定的其他职权〃。从监事的职权范围看，主要是对企业的财务和执行国家有关法律潜规情况进行监督检查，不对企业的财务和经营政策进行控制或施加重大影响。而董事会秘书的职责是负责对外披露信息、召集组织股东大会、处理与股民的有关事项等。监事和董事会秘书从证券监管部门来看非常重要，但从会计角度看，判定某一个职位是否为关键管理人员，要视其在决定企业财务和经营政策时所发生的作用和影响程度而定，监事和董事会秘书一般不能决定或影响企业的财务和经营政策的决策。因而，监事和董事会秘书从会计角度看均不属于关键管理人员。另外值得注意的是，这里的关键管理人员也不包括非执行董事。非执行董事主要是起公正作用的，一般不存在个人利益驱动问题。在美国，董事也区分为执行董事和非执行董事，他们都视为关键管理人员；在中国香港，目前的做法是关键管理人员中不包括非执行董事。
在制定准则过程中，企业与企业之间的关联方关系存在的情况比较好理解，但对于主要投资者个人、关键管理人员是否作为关联方有不同的意见：有的认为，在我国，企业与企业之间的关联方关系比较界定，实务中也较普遍，也较能为大多数企业所接受。如果将个人也作为企业的关联方，一是在实务中很难界定哪一类人员作为关联方，哪一类人员不作为关联方，操作时不方便。二是在我国，主要投资者个人和关键管理人员有时候往往不一定能够决定企业的财务和经营政策，有的企业提出的财务和经营方针需要报经主管部门等批准后才能执行。因此，在制定准则时可不考虑主要投资者个人和关键管理人员。我们认为，首先，企业的主要投资者个人和关键管理人员可通过拥有该企业的表决权资本或与企业经营成果密切相联的业绩奖励而从企业的经营中直接受益，应当将其视为关联方。其次，在主要投资者个人和关键管理人员与企业之间存在交易的情况下，披露他们与企业之间的交易，可以监督主要投资者个人和关键管理人员在与企业交易时对企业和个人利益的影响程度；在主要投资者个人与关键管理人员与企业之间不存在交易的情况下，可以不披露他们之间的关系。在我国，大部分企业中的主要投资得个人和关键管理人员与企业之间不存在交易，或者交易很小，在实务中不会太繁杂；并且对关键管理人员而言，主要披露他们的报酬，在实际工作中比较容易取得。第三，主要投资者只限定在拥有10％或以上表决权资本的个人投资者，关键管理人员也有限制，实务中也可操作。第四，在我们所了解的国家中，均将主要投资者个人和关键管理人员作为关联方看待，如英国规定，除非有证据证明他们不是关联方，否则会将主要投资者个人和关键管理人员假定为关联方。第五，在我国实际中，关键管理人员如总经理，在其他企业兼职很多，往往可以根据实际需要直接操纵被控制的企业，或通过指挥关联各方来调整企业的财务状况和经营成果。因此，本准则将主要投资者个人和关键管理人员作为企业的关联方。
九、关联方关系为什么包括关系密切的家庭成员
关系密切的家庭成员，指在处理与企业的交易时有可能影响某人或受其影响的家庭成员。本准则所指的关系密切的家庭成员是针对主要投资者个和关键管理人员而言的，即主要投资者个人关系密切的家庭成员和关键管理人员关系密切的家庭成员。在我国，关系密切的家庭成员的构成比较复杂，在现实生活中不一定指直系亲属，在某些大家庭中，非直系亲属也可以左右一切。为了便于操作，在本准则中关系密切的家庭成员一般是指：父母、配偶、兄弟、姐妹和子女。
在制定准则过程中，对关联方关系中是否需要包括主要投资者个人和关键管理人员关系密切的家庭成员，也有不同的意见：一种意见认为，在我国的其他法规中提到关联企业较多，对关联方为个人的情形提及较少，现在准则中已经将主要投资者个人和关键管理人员作为关联方考虑，就不必要再考虑其家庭成员，待今后时机成熟时再予以考虑。另外，我国家庭成员构成较复杂，实务中很难操作，在很多情况下，会计人员无法了解主要投资者个人和关键管理人员家庭成员的情况。另一种意见认为，主要投资者个人和关键管理人员能对企业产生某种影响，这些人员的亲属可以和这些人员本人一样从关联方获取相同的利益，在这些人员处理企业的财务和经营业务时，可能受家庭成员的影响，应当将其视为关联方。我们认为，首先，企业主要投资者个人和关键管理人员关系密切的家庭成员会直接影响企业的财务和经营政策的决策，在我国，此类事情也时有发生，提出这方面的要求，也有一定的针对性；其次，将其视为关联方与国际会计准则以及世界上主要国家的作法是相一致的。为了便于操作，对于与主要投资者和关键管理人员关系密切的家庭成员作了限制。至于会计人员能否知道主要投资者个人和关键管理人员关系密切的家庭成员的实际情况，可以通过其他形式予以规范，如，可以在公司章程或有关规定中要求他们通报这些情况等。因此，本准则将主要投资者个人和关键管理人员关系密切的家庭成员也视为关联方。
十、拥有相同关键管理人员的不同企业为什么视为关联方
在制定准则过程中，企业间如果有相同的关键管理人员，是否应当将这两个或多个企业视为关联方也存在不同的意见。一种意见认为：企业中的关键管理人员是制定企业财务和经营方针的具体参与者和具体运作者，在企业中起着关键作用。在我国，同时担任两个或多个企业的关键管理人员的情况也不少，在某些上市公司中利用同一关键管理人员对两个或多个企业进行操纵从而达到粉饰财务状况和经营成果的情况也时有发生。在这种情况上，为了防止两个或多个企业在同一关键管理人员控制下可能产生的不良后果，应将同受某一关键管理人员控制的企业之间视为关联方。另一种意见认为，关键管理人员在企业中能产生多大的影响是不可确知的，通常情况下，关键管理人员只能对企业起着
